Lorsque nous ne faisons pas cela, nous créons des circonstances injustes au détriment des créanciers qui n'ont pas été payés.
Ce principe renvoie même aux actions des parties avant le dépôt de l'affaire. Quand un débiteur (la personne qui dépose une affaire de faillite) paie certains créanciers mais ne paie pas d'autres créanciers similaires peu de temps avant le dépôt d'une plainte, le débiteur aurait fait des paiements préférentiels aux personnes chanceuses (voir ci-dessous) créanciers. Les préférences sont désapprouvées dans une affaire de faillite.
Types de dette
Aux fins de la faillite, la dette provient de différentes catégories ou catégories. Généralement, la dette tombera dans l'une des quatre catégories suivantes:
- Administratif - les dettes nécessaires à l'administration d'une affaire de faillite, comme les honoraires d'avocat ou les frais de syndic.
- Général Non sécurisé - cartes de crédit, factures médicales, dette commerciale, prêts de signature qui consistent en une promesse de payer sans garantie, dette occasionnelle comme des reconnaissances de dette, et des prêts d'amis ou de la famille
- Priorité non garantie - dette non garantie qui, pour diverses raisons, nous semble être plus digne ou importante, y compris les taxes récentes, les obligations de soutien domestique comme la pension alimentaire et les pensions alimentaires pour enfants
- Sécurisé - dette avec garantie comme des prêts de voiture ou des hypothèques à la maison
Lorsque nous parlons de créanciers situés à des endroits similaires, nous parlons de créanciers ayant le même type de dette, comme tous les créanciers ordinaires non garantis ou tous les créanciers prioritaires non garantis.
Choisir un créancier sur un autre
Bien que nous puissions souvent choisir qui, quoi, quand et combien nous payons nos créanciers, nonobstant tout accord que nous avons avec eux, le système de faillite suppose que nous payons tous les créanciers similaires d'une manière similaire. Par exemple, nous effectuons le paiement minimum sur nos cartes de crédit chaque mois. Dans la plupart des cas, nous ne choisirons pas les créanciers à payer. Chacun sera payé au moins le minimum contractuel. Certains peuvent être payés plus, d'autres moins.
Alors, pourquoi choisiriez-vous de payer un créancier plus que d'autres? Vous pourriez avoir une raison tout à fait légitime de le faire. Par exemple, votre carte Visa peut avoir un taux d'intérêt plus élevé que votre carte MasterCard, vous devez donc la rembourser plus rapidement. Ou peut-être qu'il a un solde plus élevé.
Mais, et si vous étiez à court d'argent et que vous aviez seulement assez pour payer certains créanciers, mais pas d'autres? Si vous n'avez pas payé Visa, mais que vous avez plutôt payé Mastercard, est-ce équitable pour Visa? Et si vous deviez de l'argent à votre beau-père et que vous vouliez vous assurer qu'il était payé avant de déposer une plainte de faillite?
Ces paiements inéquitables sont appelés préférences ou transferts préférentiels.
Qu'est-ce qui en fait une préférence?
Pour être une préférence, un paiement doit répondre à cinq critères:
- Le transfert doit être au profit d'un créancier.
- Le transfert doit être utilisé pour payer une dette antécédente (une dette qui existait avant le transfert).
- Le transfert doit avoir été fait pendant que le débiteur était insolvable.
- Le transfert a eu lieu dans les 90 jours suivant le dépôt de la faillite, ou un an si le créancier était un initié.
- Le créancier a reçu plus que ce qu'il aurait reçu dans un cas du chapitre 7 si le transfert n'avait pas été effectué.
Éviter la préférence
Alors, que faisons-nous à ce sujet? Le code de la faillite donne au syndic le droit de capturer l'argent qui a été donné aux créanciers préférentiellement et de le redistribuer à tous les créanciers similaires sur une base plus régulière, ou au prorata . C'est ce qu'on appelle éviter la préférence.
Même s'il a le droit d'aller après chaque cas où vous semblez avoir préféré un créancier à un autre, le syndic est limité en partie par les frais d'enquête et les mesures nécessaires pour recueillir l'argent, traiter les réclamations d'autres créanciers et redistribuer le produit.
Juste le temps nécessaire pour examiner chacune de vos transactions pré-faillite sera souvent plus que tout gain à la succession de la faillite. Par conséquent, le code de faillite exige qu'un débiteur divulgue dans les calendriers de faillite les paiements effectués au cours de la période de 90 jours avant la faillite, mais seulement si le ou les paiements totalisent 600 $ ou plus pour un seul créancier pendant cette période.
Même alors, le syndic peut utiliser son jugement pour déterminer s'il serait pratique d'aller chercher cet argent. Le montant est un facteur. Un autre facteur est ce que l'on appelle parfois le critère du «meilleur intérêt des créanciers». Un paiement n'est qu'une préférence dans la mesure où il dépasse ce que ce créancier aurait dû recevoir (à supposer qu'il s'agisse d'un cas relevant du chapitre 7) .
Voici un exemple: Supposons que vous avez 10 000 $ dans la propriété nonexempt. Vous avez huit créanciers, chacun d'entre eux ayant déposé une réclamation appropriée auprès du tribunal. Toutes choses étant égales par ailleurs, chacun de ces créanciers recevrait 1 250 $ dans le dossier de la faillite.
Supposons que vous ayez payé un créancier de 2 000 $ avant le dépôt de la faillite. Ce créancier recevrait 750 $ de plus que ce à quoi il avait droit, et il y aurait 750 $ de moins dans le compte pour que les autres créanciers puissent le partager. Le syndic a le droit de demander ce remboursement de 750 $. Mais est-ce que ça en vaut la peine? Le syndic doit peser l'avantage d'aller après les 750 $ au nom des autres créanciers. Considérant que la commission du syndic est de 25% ou moins sur tout ce qui passe entre ses mains, il ne serait probablement pas très efficace de se battre dur pour ces 750 $.
La règle des 90 jours
Généralement, les fiduciaires ne rechercheront que les préférences faites dans les 90 jours précédant le dépôt de l'affaire. Mais ce n'est pas dur et rapide. Il est plus facile pour les fiduciaires d'éviter les préférences au cours de cette période, car, en vertu de la loi, le débiteur est présumé être insolvable pendant la période. Une présomption n'est rien de plus qu'une hypothèse qui peut être surmontée avec des preuves. Si un créancier peut prouver que le débiteur était solvable lorsque la préférence a été faite, il sera plus difficile pour le syndic de prouver que le paiement était préférentiel. De même, le syndic pourrait tenter d'éviter des paiements plus anciens que la période de réflexion de 90 jours si elle avait des preuves que le débiteur était insolvable aussi loin.
La règle de l'initié
En fait, le syndic peut revenir en arrière un an si le destinataire du paiement était un initié. Les initiés comprennent la famille, les amis, les partenaires commerciaux, les personnes ou les entités ayant un lien particulier avec le débiteur. Tout paiement à un initié doit être divulgué et fait l'objet d'un examen de préférence.
Préférences de propriété
Les préférences peuvent également prendre la forme d'un transfert de propriété. Le transfert d'une voiture en paiement d'une dette envers votre beau-père est aussi valable que tout paiement en espèces et sera traité de la même manière dans toute analyse. Techniquement, même une reprise de possession ou une forclusion pourrait être considérée comme un paiement préférentiel.
Est-ce qu'éviter une foire de préférence au destinataire?
La réponse courte est oui, la préférence est équitable pour le créancier destinataire parce que le créancier ne recevra finalement pas plus de paiement qu'il n'en aurait reçu si le débiteur effectuait des paiements équitablement et dans des circonstances normales.
Supposons que le créancier est votre père qui vous a prêté 5 000 $. Vous songez à déposer une affaire de faillite. Vous voulez vous assurer que votre père est payé avant tout le monde. Donc, vous utilisez la dernière de vos ressources pour lui payer ce que vous lui devez.
Six mois plus tard, vous visitez un avocat de la faillite. Elle vous demandera d'énumérer les paiements que vous avez effectués au cours des 90 derniers jours et les paiements que vous avez faits à des initiés au cours de l'année précédente. Dans ce cas, votre père serait clairement qualifié d'initié. Le paiement devra être divulgué.
Disons que vous avez 10 000 $ en actifs non-expulsés que le syndic peut vendre et utiliser pour payer les créanciers. Vous avez dix créanciers, dont chacun recevrait 1 000 $. De toute évidence, votre père a reçu plus qu'il n'aurait reçu si vous ne l'aviez pas payé. Si le fiduciaire récupère les 5 000 $ de votre père et les ajoute à l'ensemble des biens qui peuvent être distribués, chaque créancier recevra alors 1 500 $, incluant votre père.
Est-ce juste? Oui. Est-ce que ton père doit aimer ça? C'est un concept difficile à comprendre pour certains créanciers, en particulier ceux qui ne sont pas impliqués dans le commerce.
Cela ne signifie pas que vous êtes forclos de payer votre père. Même si le reste de la dette que vous lui devez est légalement libéré, il n'y a rien dans les lois sur la faillite qui vous interdisent de le payer après la fin de l'affaire de faillite.
Préférences et dette sécurisée ou prioritaire
Le pouvoir d'évitement du syndic est utilisé moins fréquemment contre les créances garanties et prioritaires. La dette garantie a un statut spécial en raison de l'accord entre le créancier et l'emprunteur qu'un actif de l'emprunteur peut être vendu pour payer la dette. Si le syndic évitait une préférence payée sur une créance garantie, le paiement serait remplacé par d'autres biens du débiteur. Donc, ce serait un lavage.
La dette prioritaire a également un statut spécial parce que le Congrès a déterminé que certaines dettes pour des raisons de politique devraient être payées avant les dettes générales non garanties. Les dettes prioritaires les plus courantes sont la pension alimentaire, la pension alimentaire pour enfants et les taxes récentes. Toute somme que le syndic perçoit ira d'abord à payer les dettes prioritaires. Par conséquent, il n'est pas rare que le fiduciaire évite les paiements aux créanciers ordinaires non garantis et que cet argent soit entièrement versé pour rembourser la dette prioritaire. D'autre part, tout paiement sur les dettes prioritaires que le fiduciaire pourrait éviter serait simplement retourné aux créanciers prioritaires.
Exceptions à la règle
Chaque règle a ses exceptions et le pouvoir du syndic d'éviter les transferts préférentiels n'est pas différent. Voici trois des plus communs.
Échange contemporain : Lorsque vous payez pour un achat que vous faites en même temps, il n'y a pas de préférence. Les préférences doivent être pour les dettes qui existaient déjà avant la transaction de transfert.
Cours ordinaire : Lorsque vous exercez dans le «cours normal des affaires». Par exemple, si vous avez une entreprise et que vous payez habituellement des factures 30 jours après la livraison des stocks, vous effectuez vos paiements dans le cours normal des affaires, et ils ne sont pas des transferts.
Nouvelle valeur : Si vous payez quelqu'un pour une dette que vous devez déjà, mais que le créancier vous donne alors une nouvelle valeur, le paiement n'était pas préférentiel. Un exemple de nouvelle valeur serait un vendeur d'expédition de marchandises après avoir payé une facture en souffrance.